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Wenn nicht der Eigentümer verfügt, ist eine Einwilligung oder Genehmigung des Berechtigten zu prüfen, § 185 BGB. Wenn dies ebenfalls fehlt, ist an einen gutgläubigen Erwerb zu denken. Der gutgläubige Erwerb richtet sich nach § 892 BGB, da es sich bei der Hypothek um ein dingliches Recht handelt. Der öffentliche Glaube des Grundbuchs kann so die Nichtberechtigung des Bestellers überwinden. Wie vollzieht sich der gutgläubige Zweiterwerb der Hypothek vom Nichtberechtigten? Gutgläubiger zweiterwerb hypothek schema. Der gutgläubige Zweiterwerb kommt dann ins Spiel, wenn eine nicht bestehende Hypothek übertragen wurde oder wenn die Hypothek nicht dem Veräußerer zustand. Es sind mehrere Konstellationen denkbar, in denen der gutgläubige Zweiterwerb geprüft wird: 1) Die Hypothek besteht nicht bzw. besteht zwar, aber steht nicht dem Veräußerer zu. Die Forderung besteht aber. Die Forderung kann ohne Weiteres übertragen werden. Problematisch ist, ob der Erwerber auch die Hypothek über § 892 BGB erwirbt. Die Hypothek geht kraft Gesetzes gem.
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Doppelmangel Gutgläubiger, evtl einredefreier Zweiterwerb der Hypothek Fall 3: Doppelmangel Der Übertragende ist weder Inhaber der Forderung, noch Inhaber der Hypothek, weil ein Mangel der Forderung und ein Mangel des dinglichen Rechts besteht. Forderung nicht gem. 398 übergegangen 398 läßt einen gutgläubigen Erwerb einer Forderung nicht zu, da diese aufgrund ihrer Flüchtigkeit keinen Rechtsschein besitzt. 1138, 892 führt nicht zum Erwerb der Forderung, da diese Vorschrift das Bestehen der Forderung nur im Hinblick auf den Erwerb fingiert. 1138 soll nur den gutgläubigen Hypothekenerwerb ermöglichen, nicht dagegen auch die Forderung übergehen lassen. Das Nichtbestehen der Forderung muß zum Zwecke des Erwerbes der Hypothek überwunden werden. Forderung fingiert zum Zwecke des Erwerbs der Hypothek: 1138, 892 Um den Erwerb der Hypothek vom Nichtberechtigten zu ermöglichen, ist nach 1138 'für die Hypothek' auch in Ansehung der Forderung ein gutgläubiger Erwerb möglich. ' Für die Hypothek ' bedeutet, daß die persönliche Forderung als solche nicht gutgläubig erworben werden kann, daß sie aber, soweit es um den Erwerb der Hypothek geht, als erworben gilt, wenn neben dem normalen Erwerbstatbestand gemäß 398, 1154 die besonderen Voraussetzungen für den Erwerb vom Nichtberechtigten gemäß 892 in Ansehung der Forderung gegeben sind.
§ 892 BGB fingiert wird, als es für die Übertragung der Hypothek erforderlich ist. Der gute Glaube an das Bestehen der Forderung ist dann geschützt, wenn das Grundbuch unrichtigerweise eine Hypothek ausweist. Dadurch entsteht eine sog. forderungsentkleidete Hypothek. 3) Dauerhaftes Auseinanderfallen von Hypothek und Forderung infolge gutgläubigen Erwerbs Wenn die Forderung bestand, aber nicht dem Veräußerer zustand, kann § 1138 BGB zu einem dauernden Auseinanderfallen von Forderung und Hypothek führen. Ausnahmsweise soll aber in einem solchen Fall der gutgläubige Erwerb der Forderung möglich sein, die Wertung des § 1153 BGB sei vorrangig. Arg. : Eigentümer und Schuldner sind ansonsten der Gefahr doppelter Inanspruchnahme ausgesetzt. Repetitorentipp: "Wie bei der Bürgschaft, bei den Pfandrechten, bei der Vormerkung, gilt auch hier das "Akzessorietätsprinzip". Abgetreten wird nicht "die Hypothek", sondern "die hypothekarisch gesicherte Forderung"! Dieser Formulierungsfehler kostet häufig viele Punkte! "
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